侵占罪律師辯護量刑要點之侵占罪的特殊形態認定

　　(一)侵占罪的停止形態認定

　　對“拒不退還”或者“拒不交出”是否為侵占罪構成要件的不同回答，勢必得出侵占罪是否存在犯罪未完成形態的不同看法。南京刑事律師認為，由于侵占罪以“拒不退還”或者“拒不交出”為構成要件，“拒不退還”或者“拒不交出”的構成犯罪，交出或者退還的，不構成犯罪，因而不存在犯罪未完成形態。

　　(二)侵占罪的共同犯罪認定

　　1.后行為人參與侵占罪共同犯罪的最晚時間。在承繼的共同犯罪的場合，后行為人參與共同犯罪的最晚時間是侵占罪的實行行為終了之前。侵占罪的實行行為是將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物據為己有、拒絕交還的行為。在前行為人未交還財物之前參與其中的，就可以構成侵占罪的共同犯罪。如前所述，“拒絕交還”的最晚時間是財物所有人向人民法院提出自訴或者向公安機關報案而被立案之前。這也是后行為人參與侵占罪共同犯罪的最晚時間。后行為人晚于這一時間對前行為人所侵占的財物實施窩藏、轉移、購買等掩飾、隱瞞行為的，應當以掩飾、隱瞞犯罪所得罪論處。

　　2.在財物所有權已經轉移到先買受人之后但由于某種原因出賣人仍然繼續占有該財物時，出賣人再將該財物轉賣給后買受人的，如果出賣人與后買受人事先通謀的，出賣人和后買受人構成侵占罪的共同犯罪。

　　(三)侵占罪的罪數形態認定

　　1.明知為犯罪所得而對代為保管的犯罪所得予以侵占的，構成牽連犯，在掩飾、隱瞞犯罪所得罪與侵占罪中從一重處斷。

　　2.對代為保管的他人的毒品、假幣或者屬于毒品、假幣的遺失物予以侵占的，構成牽連犯，在非法持有毒品罪或非法持有假幣罪與侵占罪中擇一重罪處斷。如果行為人侵占這些毒品、假幣后還實施了販賣毒品罪、出售假幣罪等具體的犯罪的，則應當將按照前述方法確定的犯罪與這些具體犯罪實行并罰。

　　3.對代為保管的他人的淫穢物品或者屬于淫穢物品的遺失物予以侵占，然后利用這些淫穢物品實施了傳播淫穢物品牟利罪等具體的淫穢物品犯罪的，以侵占罪和傳播淫穢物品牟利罪等具體的淫穢物品犯罪實行并罰。

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