最近南京辯護(hù)律師參加了一場侵犯商業(yè)秘密罪的辯護(hù)研討活動，發(fā)表了精彩的演講，得到了與會律師的一致好評。在多年的刑事辯護(hù)律師職業(yè)生涯中，侵犯商業(yè)秘密罪是南京刑事律師經(jīng)常涉及的一種犯罪形態(tài)。南京刑事律師認(rèn)為，作為一種知識產(chǎn)權(quán)刑事犯罪，辯護(hù)律師在為本罪的犯罪嫌疑人或被告人進(jìn)行辯護(hù)的時候，一定要注意該罪最特殊的特征特點(diǎn)，有的放矢地進(jìn)行辯護(hù)，主要是注意以下幾個方面。

　　首先，侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪對象是商業(yè)秘密，商業(yè)秘密最重要的屬性和本質(zhì)是它是一種具有秘密性的信息，從而將它與其他公開性的信息嚴(yán)格的區(qū)分開來。商業(yè)秘密如果進(jìn)入了公眾領(lǐng)域，成為公知信息或者公知技術(shù)，也就不成其為商業(yè)利益秘密，對這樣的信息進(jìn)行利用，不具有違法性。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，如果某一信息屬于特定領(lǐng)域內(nèi)的一般常識或行業(yè)慣例，或者該信息通過在公開出版物媒體報告會、展覽會等方式公開披露，或者該信息可以通過公開方式與獲得，或者該信息僅涉及產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)、尺寸、材料、部件等簡單的內(nèi)容，該產(chǎn)品進(jìn)入市場后，公眾通過觀察該產(chǎn)品即可獲得相關(guān)信息，上述的信息都不屬于商業(yè)秘密的范圍。有時候法院或檢察院會委托托相關(guān)的鑒定機(jī)構(gòu)對于信息是否屬于商業(yè)秘密的范圍進(jìn)行鑒定，但是辯護(hù)律師也要敢于質(zhì)疑鑒定人的專業(yè)資質(zhì)和其所作出的鑒定報告的專業(yè)性和可靠性。比如，鑒定人只能在其被委托范圍內(nèi)進(jìn)行鑒定，而給委托范圍的事項(xiàng)不能提出意見，尤其不能提出推測性的意見，律師可對鑒定報告的證據(jù)效力和證明力，結(jié)合案件予以相應(yīng)的質(zhì)疑。

　　第二，商業(yè)秘密必然具有保密性，秘密的持有人如果對于秘密尚未采取合理的保密措施，辯護(hù)律師可以據(jù)此質(zhì)疑特定的信息是否屬于商業(yè)秘密?根據(jù)最高人民法院相關(guān)司法解釋，認(rèn)定權(quán)利人采取保密措施主要包含下列的標(biāo)準(zhǔn)：權(quán)利人限定涉密信息的知悉范圍，只對特定的人員告知內(nèi)容;對于涉密載體采用防范的措施，或在涉密載體上標(biāo)注保密標(biāo)志;采用密碼代碼的方式傳遞涉密信息;與特定接觸涉密信息的人員簽訂了保密協(xié)議;對于存在涉密性的機(jī)器、車間、廠房等場所，為保密限制來訪或采取了其他的確保秘密的合理措施。如果權(quán)利人疏于制定和或?qū)嵤┍Ｃ艽胧瑒t可以認(rèn)為其并不將特定的信息是作為商業(yè)秘密，也不認(rèn)為其泄露將會給自己造成重大損失，辯護(hù)律師可抓住這一點(diǎn)，為被告人做無罪辯護(hù)。

　　第三，侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成，必須要求給被害人造成重大的損失，而重大損失如何確定損失數(shù)額就變成一個關(guān)鍵的問題。現(xiàn)在的鑒定機(jī)構(gòu)一般采取對以研發(fā)成本為參照鑒定損失額、以商業(yè)秘密泄露后的銷售額與上一年度銷售額比較后確定損失額，以侵權(quán)人的獲利確定損失額，或者以市場上相同或相似技術(shù)的專利許可費(fèi)確定損失，以上的方法都各有其缺陷，辯護(hù)人可以通過不同的方式，找出其漏洞，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

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