今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關于： 刑事辯護律師實務：非法搜查罪的認定問題，希望能幫助大家。

　　一、非法搜查罪與非法拘禁罪的界限

　　在司法實踐中，有的行為人為了索取債務而捆綁、扣押債務人并進行搜尋、強取財物，在此種情形下，行為人究竟是構成非法搜查罪還是非法拘禁罪就容易混淆。兩罪的區(qū)別在于：(1)犯罪的客體不同。非法搜查罪不僅侵犯他人的人身自由權，也有可能侵犯他人的住宅安寧權;而非法拘禁罪只侵犯他人的人身自由權，不可能侵犯他人的住宅安寧權。(2)犯罪的客觀方面表現(xiàn)不同。非法搜查罪在客觀方面表現(xiàn)為對他人的人身或者住宅進行非法搜查的行為，在客觀方面重點表現(xiàn)為“搜查”;而非法拘禁罪在客觀方面表現(xiàn)為非法剝奪他人人身自由的行為，一般是行為人將被害人關押或者限制于一定的場所，不讓其離開，在客觀方面重點表現(xiàn)為“拘禁”。(3)犯罪的主觀方面不同。非法搜查罪的行為人之所以實施搜查行為，一般是為了尋找某物，搜尋某人，或者是為了獲取案件的證據(jù)，重在“搜查”的目的;而非法拘禁罪中行為人拘禁行為本身就是其行為的目的，主觀上就是為了達到剝奪他人人身自由的效果，當然動機可能是多種多樣的。

　　【案例】被告人馬某、李某合伙做生意，因個體運輸戶周某拖欠其貨款4000多元，多次催要未果，因而對周某不滿。兩被告人經(jīng)過預謀，決定到周某家拿東西，逼其還錢。2004年1月18日，馬某、李某二人租了1輛面包車，雇用38人，攜帶繩子和門鎖，于次日凌晨竄至周某住處。因周某不在家，馬某、李某要錢不成，便強拿周某家的財物，遭到周妻和妻妹的阻撓，馬某等遂將二人雙手捆住，拿走周家的18英寸彩電2臺、雙卡收音機1臺、雙缸洗衣機1臺以及塑料包、皮箱各2個(內裝衣物和現(xiàn)金1875元)，一并搬走放在面包車上。被告人李某用攜帶的鎖將周某家門鎖住，把周妻與妻妹鎖在房內。而后，馬某、李某等將所拿財物拉走，放至李某所開的飯店中。

　　檢察機關對馬某、李某以非法搜查罪提起公訴，一審人民法院以非法搜查罪對馬某、李某二人均判處有期徒刑二年。被告人上訴后，二審人民法院經(jīng)審理后認為，二上訴人的行為不屬于非法搜查，而是非法拘禁，故撤銷了一審人民法院對馬某、李某的刑事判決，改判二上訴人犯非法拘禁罪，均判處有期徒刑一年，緩刑二年。

　　在本案審理過程中，對二被告人行為的定性主要存在三種意見：

　　第一種意見認為，二被告人的行為構成非法搜查罪。理由是：二被告人主觀上具有非法搜查他人貴重物品以抵債的故意，客觀上糾集數(shù)人，雇用車輛，夜闖民宅，并使用暴力捆綁他人，強行拿走他人較為貴重的財物，對住宅實施了非法搜查的行為。這種行為在客觀上已經(jīng)嚴重侵犯了他人的人身自由權和住宅安寧權，符合非法搜查罪的構成特征。

　　第二種意見認為，二被告人的行為構成非法侵入住宅罪。理由是：二被告人主觀上雖然是為追索債務，但是在客觀上卻采用了糾集數(shù)人夜闖民宅，限制他人人身自由的行為方式，并且強行拿走他人財物，情節(jié)嚴重，符合非法侵入住宅罪的構成要件。

　　第三種意見認為，二被告人的行為構成非法拘禁罪。理由是：(1)二被告人明知采取捆綁、鎖門的手段剝奪他人人身自由是非法的，但在索債的過程中卻故意實施，把周妻和妻妹的雙手捆住，臨走時還把她們反鎖在房內，剝奪她們的人身自由，其行為符合非法拘禁罪的基本特征。(2)二被告人雖然捆綁他人并強行拿走財物，但沒有對他人的身體和住宅進行搜查，或者說其非法搜查的主觀故意和客觀行為均不甚明顯，定非法搜查罪缺乏必要的事實根據(jù)。(3)二被告人過去曾多次到周家登門討債，此次到周家開始也是索債，理由是正當?shù)模皇怯捎趥鶆杖瞬辉诩遥鱾怀桑虐凑疹A定的計劃強行拿走財物抵債，因而定非法侵入住宅罪也顯屬不妥。

　　二審人民法院的改判是正確的。二被告人的行為構成非法拘禁罪，而不是非法搜查罪。因為二被告人闖入周某家中是為了索要債務，不具有非法搜查罪中行為人為了尋找某物、某人而進行搜查的動機和目的，行為人所實施的一切行為都是圍繞周某欠的債務進行的，其捆綁周妻與妻妹的行為在客觀上已經(jīng)剝奪了他人的人身自由，這種捆綁行為又是為了使自己得以順利地以周某的財物來抵債，雖然二被告人強行拿走了周某家的財物，但是卻沒有對周某家進行翻看、檢查等非法搜查的行為，不具備非法搜查罪的客觀方面的特征。所以，二被告人的行為應當構成非法拘禁罪，而不應確認為非法搜查罪。

　　二、非法搜查罪的罪數(shù)形態(tài)認定

　　在司法實踐中，行為人往往不是為了搜查而搜查，行為人搜查他人身體時會伴隨有毆打、侮辱等行為。例如，行為人進入他人住宅可能會有搜查財物、掠走他人財物的行為;在搜查中可能還會有毀壞財物或者盜竊的行為;搜查婦女身體時，又可能實施強制猥褻、侮辱行為、強奸行為。行為人非法搜查又劫走財物的，應按照想象競合從一重罪處罰，即按照搶劫罪處罰;非法搜查中盜竊、毀壞財物的，可以按照非法搜查罪與盜竊、毀壞財物犯罪并罰;非法搜查婦女身體又實施強制猥褻、侮辱行為、強奸行為的，可以按照非法搜查罪與強制猥褻、侮辱婦女罪、強奸罪等犯罪并罰。

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